Лицензионный договор и договор франчайзинга похожи тем, что оба связаны с передачей прав на использование объектов интеллектуальной собственности. Но в белорусском праве это разные договорные модели: они регулируются разными нормами, имеют разный предмет и по-разному распределяют обязанности, ограничения и риски сторон.
Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК) регулирует лицензионный договор в статье 987 главы 51, а договор комплексной предпринимательской лицензии, который на практике называют франчайзингом, - в статьях 910-9108 главы 53. Поэтому при подготовке договора важно не только выбрать название, но и проверить, какая конструкция действительно соответствует сделке.
Главное различие в предмете договора
По пункту 1 статьи 987 ГК лицензионный договор дает лицензиату право использовать конкретный объект интеллектуальной собственности в пределах, которые стороны определили в договоре. Это может быть товарный знак, изобретение, полезная модель, промышленный образец или другой отдельный объект.
Франчайзинг устроен шире. По пункту 1 статьи 910 ГК правообладатель предоставляет пользователю лицензионный комплекс. В него входят фирменное наименование, другие объекты интеллектуальной собственности и нераскрытая информация, то есть ноу-хау. Такой комплекс используется в предпринимательской деятельности, что прямо следует из пунктов 1 и 2 статьи 910 ГК.
Практический вывод простой: если передается один объект или несколько отдельных объектов интеллектуальной собственности, чаще речь идет о лицензионном договоре. Если передается бизнес-модель с фирменным наименованием, стандартами работы, ноу-хау и другими правами в комплексе, ближе договор франчайзинга.
Кто может быть стороной
Для лицензионного договора ГК не устанавливает такого узкого субъектного состава, как для франчайзинга. Лицензиаром обычно выступает лицо, которое обладает исключительным правом на объект интеллектуальной собственности, а лицензиатом может быть лицо, которому предоставляют право использования.
Для франчайзинга ограничения жестче. Пункт 3 статьи 910 ГК указывает, что сторонами договора комплексной предпринимательской лицензии могут быть коммерческие организации. Граждане, зарегистрированные как индивидуальные предприниматели, могут участвовать только в качестве пользователей.
Из-за этого франчайзинг не подходит для любой ситуации, где одна сторона хочет «дать лицензию на бренд». Нужно отдельно проверить, соответствует ли сделка требованиям к сторонам и используется ли комплекс прав именно для предпринимательской деятельности.
Форма и государственная регистрация
Лицензионный договор заключается в письменной форме, если иное не предусмотрено законодательными актами. Это следует из пункта 4 статьи 987 ГК. Государственная регистрация для лицензионного договора нужна не всегда, а только в случаях, предусмотренных законодательными актами, например для отдельных объектов промышленной собственности.
Франчайзинг требует более строгого оформления. По статье 9101 ГК договор комплексной предпринимательской лицензии должен быть заключен в письменной форме и подлежит государственной регистрации в патентном органе. В Беларуси таким органом является Национальный центр интеллектуальной собственности.
Постановление Совета Министров Республики Беларусь N 177 предусматривает ведение государственных реестров для лицензионных договоров и договоров комплексной предпринимательской лицензии. В частности, лицензионные договоры регистрируются в Государственном реестре лицензионных договоров в предусмотренных случаях, а договоры франчайзинга - в Государственном реестре договоров комплексной предпринимательской лицензии. Если в рамках франчайзинга передаются права на объекты промышленной собственности, может потребоваться также регистрация соответствующих лицензионных элементов.
Отсутствие обязательной регистрации может привести к недействительности договора. Для франчайзинга этот риск особенно существенен, потому что регистрация является обязательной для самой конструкции договора.
Обязанности сторон: франчайзинг детальнее
В лицензионном договоре основная обязанность лицензиара - предоставить право использования объекта интеллектуальной собственности. Дополнительные обязанности, например обучение, техническая поддержка, передача материалов или контроль качества, обычно нужно подробно прописывать в самом договоре.
Во франчайзинге закон сам задает более плотную модель отношений. По статье 9103 ГК правообладатель обязан передать пользователю техническую, коммерческую и иную информацию, проинструктировать пользователя и его работников, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, включая обучение, а также контролировать качество товаров, работ или услуг пользователя.
Статья 9104 ГК устанавливает обязанности пользователя. Он должен использовать фирменное наименование правообладателя предусмотренным способом, обеспечивать качество товаров, работ или услуг на уровне правообладателя, соблюдать инструкции и указания, оказывать покупателям дополнительные услуги, не разглашать ноу-хау и информировать покупателей о том, что средства индивидуализации используются на основании договора франчайзинга.
Поэтому франчайзинг обычно предполагает не простую передачу права на знак или технологию, а включение пользователя в стандартизированную бизнес-систему правообладателя.
Ограничения и контроль поведения сторон
В лицензионном договоре ограничения прав сторон обычно формулируются договором и оцениваются по общим правилам. Например, стороны могут согласовать территорию использования, срок, способы использования объекта интеллектуальной собственности и запрет на передачу прав третьим лицам.
Для франчайзинга ГК предусматривает специальные ограничительные условия. Статья 9105 ГК допускает, в частности, ограничения по территории, запрет конкуренции, согласование местоположения помещений и требований к их оформлению. Такие условия отражают саму природу франчайзинга: правообладатель заинтересован, чтобы пользователь работал по единым стандартам и не разрушал репутацию сети.
При этом ограничения не являются безусловными. По пункту 2 статьи 9105 ГК они могут быть признаны судом недействительными по требованию антимонопольного органа, если противоречат антимонопольному законодательству.
Ответственность перед покупателями и третьими лицами
Для обычного лицензионного договора ГК не устанавливает специальной ответственности лицензиара перед покупателями лицензиата за качество товаров или услуг. Такие риски обычно распределяются через сам договор и общие нормы законодательства.
Во франчайзинге ответственность правообладателя выше. По пункту 1 статьи 9106 ГК правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю из-за несоответствия качества товаров, работ или услуг пользователя качеству товаров, работ или услуг правообладателя. По пункту 2 этой же статьи правообладатель несет солидарную ответственность с пользователем по требованиям к пользователю как изготовителю продукции правообладателя.
Это одна из причин, почему правообладатель во франчайзинге получает законное основание контролировать качество и давать обязательные инструкции: вместе с коммерческой выгодой он принимает на себя дополнительные риски.
Сублицензия и развитие сети
В лицензионном договоре сублицензия возможна только тогда, когда это предусмотрено основным лицензионным договором. Пункт 6 статьи 987 ГК также ограничивает срок сублицензионного договора сроком основного договора.
Во франчайзинге статья 9102 ГК допускает комплексные предпринимательские сублицензии. Договор может не только разрешать пользователю выдавать такие сублицензии, но и обязывать его выдать определенное количество сублицензий. Их срок не может превышать срок основного договора франчайзинга.
Для франчайзинга отдельно урегулирована судьба сублицензии при досрочном прекращении основного договора: по пункту 3 статьи 9102 ГК права и обязанности по сублицензии переходят к правообладателю, если он не откажется от такого перехода.
Вознаграждение и переход прав
По лицензионному договору стороны сами определяют форму вознаграждения: это могут быть периодические платежи, разовый платеж, процент от выручки или иная модель. Пункт 5 статьи 987 ГК прямо указывает, что безвозмездный лицензионный договор между коммерческими организациями не допускается, если иное не предусмотрено законодательством.
Для франчайзинга пункт 4 статьи 910 ГК прямо называет возможные формы вознаграждения: фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки или иная форма. По своей сути франчайзинг также является возмездной предпринимательской конструкцией.
Еще одно отличие касается перемены правообладателя. По статье 9108 ГК переход исключительного права на объект интеллектуальной собственности, который входит в лицензионный комплекс, к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора франчайзинга. Новый правообладатель становится стороной договора. Для лицензионного договора такой специальной нормы в приведенной конструкции нет, поэтому применяются общие правила и условия самого договора.
Что общего у этих договоров
Несмотря на различия, у лицензионного договора и франчайзинга есть общая основа. Оба договора направлены на предоставление права использовать объекты интеллектуальной собственности. Оба требуют письменного оформления. Оба могут предполагать государственную регистрацию: франчайзинг - всегда, лицензионный договор - в установленных законом случаях.
В обоих случаях нужно внимательно описывать объект прав, территорию использования, срок, способы использования, размер и порядок выплаты вознаграждения, возможность передачи прав третьим лицам и последствия нарушения договора.
Также для обоих договоров важна территория использования. В вопросах применимого права статья 1126 ГК связывает лицензионный договор с правом страны, на территории которой лицензиату разрешается использовать результат интеллектуальной деятельности, а франчайзинг - с правом страны, на территории которой пользователю разрешается использовать лицензионный комплекс.
Как выбрать договор на практике
Если цель - передать право использовать отдельный товарный знак, изобретение, программу, промышленный образец или другой объект интеллектуальной собственности, обычно достаточно лицензионного договора. В нем нужно четко определить объект, пределы использования, срок, территорию, вознаграждение и условия регистрации, если она требуется.
Если цель - передать пользователю работающую коммерческую систему: фирменное наименование, стандарты, ноу-хау, инструкции, поддержку, контроль качества и право работать под узнаваемой моделью бизнеса, следует рассматривать договор франчайзинга. В таком случае нужно учитывать обязательную регистрацию, специальные обязанности сторон, возможные ограничения и повышенную ответственность правообладателя перед потребителями.
Название договора само по себе не решает вопрос. Если документ назван лицензионным, но фактически передает комплекс прав с фирменным наименованием, ноу-хау, постоянным сопровождением и контролем качества, его условия могут быть ближе к франчайзингу. И наоборот, не всякая передача права на бренд является франчайзингом, если нет лицензионного комплекса и предпринимательской модели, предусмотренной статьей 910 ГК.
Нормативная база
- Гражданский кодекс Республики Беларусь, статья 987 о лицензионном договоре.
- Гражданский кодекс Республики Беларусь, статьи 910-9108 о договоре комплексной предпринимательской лицензии.
- Гражданский кодекс Республики Беларусь, статья 1126 о праве, подлежащем применению к отдельным договорным обязательствам.
- Постановление Совета Министров Республики Беларусь N 177 о государственной регистрации лицензионных договоров и договоров комплексной предпринимательской лицензии.
Этот материал носит информационный характер и не является юридической консультацией.